מאת עו"ד רון זהבי · עודכן לאחרונה ב-
פירוק שותפות עסקית מוסדר בפקודת השותפויות [נוסח חדש], תשל״ה-1975, ואילו היפרדות בין בעלי מניות בחברה מוסדרת בחוק החברות, תשנ״ט-1999. פרידה בהסכמה נעשית באמצעות הסכם היפרדות המסדיר חלוקת נכסים, חובות ואי-תחרות. במצב של מבוי סתום ללא הסכמה, שותף בשותפות רשאי לבקש מבית המשפט צו פירוק, ובעל מניות בחברה רשאי לבקש סעד להסרת קיפוח, ובכלל זה רכישה כפויה של מניות או התמחרות, ובנסיבות מסוימות גם פירוק החברה.
מה ההבדל בין שותפות לבין חברה בע״מ לעניין פרידה ופירוק עסק?
בשותפות שנתכוננה לתקופה לא מסוימת, כל שותף רשאי להביא לפירוקה בהודעה לשאר השותפים, בכפוף להסכם ביניהם. בחברה בע״מ אין לבעל מניות זכות דומה, וההיפרדות נעשית לפי הסכם המייסדים, התקנון או סעדים לפי חוק החברות.
בעולם העסקי קיימת הבחנה משפטית יסודית בין שותפות (רשומה או שאינה רשומה) לבין חברה בערבון מוגבל (בע״מ).
פירוק שותפות נשלט על ידי פקודת השותפויות [נוסח חדש], תשל״ה-1975. לפי סעיף 41(א) לפקודה, ובכפוף להסכם שבין השותפים, שותפות שנתכוננה לתקופה קצובה תפורק בגמר התקופה, ושותפות שנתכוננה לתקופה לא מסוימת תפורק כשאחד השותפים מודיע לשאר השותפים על כוונתו לפרק אותה. לפי סעיף 41(ב), הפירוק יהיה בתאריך שנקב השותף בהודעתו, ואם לא נקב תאריך, בתאריך שבו נמסרה ההודעה.
לעומת זאת, חברה בע״מ היא ישות משפטית נפרדת, ובעל מניות אינו רשאי לפרק אותה באופן חד-צדדי. היפרדות בחברה נעשית באמצעות מכירת מניות, מנגנון יציאה שנקבע בהסכם המייסדים, או תביעה לסעד בגין קיפוח לפי סעיף 191 לחוק החברות, תשנ״ט-1999.
איך נפרדים בהסכמה ומה חייב לכלול הסכם פירוק שותפות עסקית?
פרידה מוסכמת נעשית באמצעות הסכם היפרדות מפורט המגדיר את חלוקת הנכסים, כיסוי חובות העסק, הזכויות בקניין הרוחני ואי-תחרות.
הדרך המועדפת ליישוב סכסוך בין שותפים היא הסדר היפרדות מוסכם. הסכם פירוק שותפות מעגן את תנאי הפרידה ומצמצם את הסיכון לתביעות עתידיות.
הסכם היפרדות עסקי מקיף כולל, בין היתר, את הרכיבים הבאים:
- הערכת שווי העסק וקביעת תמורה: קביעת שווי השותפות או החברה על ידי מעריך שווי מוסכם ופירוט תנאי התשלום לשותף היוצא.
- חלוקת נכסים והתחייבויות: הסדרת הבעלות בציוד, במבנה, בלקוחות ובמלאי, לצד חלוקת הערבויות והחובות כלפי בנקים, ספקים ורשויות המס.
- קניין רוחני וסימני מסחר: קביעה למי שייכים קוד תוכנה, סימני מסחר, מוניטין, אתרי אינטרנט ומאגרי לקוחות.
- תניות אי-תחרות וסודיות: הגדרת מגבלות תחרות לפי אזור ולפי זמן על השותף היוצא, לצורך הגנה על פעילות העסק.
- ויתור הדדי וסילוק תביעות: סעיף סופיות המאשר כי עם ביצוע ההסכם לא ייוותרו לצדדים טענות או דרישות הדדיות.
מה קורה כשהשותפים לא מסכימים ונוצר מבוי סתום?
במצב של מבוי סתום ללא מנגנון מוסכם, העסק עלול להגיע לקיפאון. הצדדים יכולים לפנות לבית המשפט לקבלת סעד של היפרדות.
מבוי סתום נוצר לרוב בחברות או בשותפויות המוחזקות בחלקים שווים (50%-50%), כאשר השותפים אינם מסוגלים לקבל החלטות ניהוליות שוטפות עקב אובדן אמון.
בהיעדר מנגנון היפרדות בהסכם המייסדים, המבוי הסתום עלול לגרום לקיפאון תפעולי, לפגיעה בספקים ובעובדים ולירידה בשווי העסק.
במצב זה, בשותפות, כל שותף רשאי לבקש מבית המשפט לצוות על פירוק השותפות לפי סעיף 45 לפקודת השותפויות, למשל כאשר שותף אחר מתנהג בעניינים הנוגעים לשותפות בדרך שאין לשותפים האחרים אפשרות מעשית סבירה להמשיך עמו בניהול העסקים, כאשר אי אפשר עוד לנהל את העסקים אלא בהפסד, או כאשר נוצרו נסיבות העושות את הפירוק למעשה של צדק ויושר. בחברה, בעל מניות רשאי לבקש סעד לפי סעיף 191 לחוק החברות. בית המשפט העליון קבע כי משבר אמון חריף בין בעלי המניות בחברה פרטית המנוהלת כמעין שותפות מוכר כנסיבה המקימה זכות להסרת הקיפוח ולהפרדת כוחות (ע״א 4588/19 קרדוש-סאלם נ׳ חברת קרדוש ושות׳ בע״מ, 20.04.2021).
אילו סעדים בית המשפט מוסמך לתת בסכסוך בין שותפים?
בחברה, בית המשפט רשאי להורות על התמחרות בין בעלי המניות, על רכישה כפויה של מניות או על הוראות אחרות להסרת הקיפוח. בשותפות, בית המשפט רשאי לצוות על פירוקה ולמנות כונס לנכסיה או מנהל לעסקיה. במקרים מתאימים ניתן לבקש גם את פירוק החברה.
לבית המשפט מסור שיקול דעת רחב בבחירת הסעד להפרדת כוחות בין שותפים מסוכסכים.
בית המשפט רשאי להורות, בין היתר, על הסעדים הבאים:
- התמחרות בין בעלי המניות (המכונה מנגנון "במבי"): בעל מניות אחד נוקב במחיר שבו הוא מוכן לרכוש את מניות הצד השני, והצד השני בוחר אם לרכוש במחיר זה את מניות המציע או למכור לו את מניותיו. בעניין קרדוש הורה בית המשפט העליון על התמחרות כזו כסעד להסרת קיפוח המיעוט.
- רכישה כפויה: צו המורה לבעל מניות אחד, או לחברה, לרכוש את מניות הצד השני לפי הערכת שווי של מעריך שמינה בית המשפט. בית המשפט העליון הכיר במנגנון זה לצורך הפרדת כוחות ומתן מענה לאובדן אמון (ע״א 4179/17 יותר סוכנות לביטוח (1989) בע״מ נ׳ רובין, 06.12.2018).
- פירוק השותפות: בית המשפט רשאי לצוות על פירוק השותפות לפי סעיף 45 לפקודת השותפויות, ולפי סעיף 47 לפקודה לפרק את עסקיה, להורות על סילוק חובותיה ועל חלוקת העודף, ואם ראה שצודק ומתאים לעשות כן, למנות כונס לנכסי השותפות או מנהל לעסקיה.
- פירוק החברה: סעד קיצוני. חברה שאינה חדלת פירעון ניתן לפרק בידי בית המשפט לפי חלק שמיני א׳ לחוק החברות, בין היתר אם בית המשפט מצא כי מן הצדק והיושר לפרק אותה (סעיף 342ו(3)). חברה הנמצאת בחדלות פירעון מטופלת לפי חוק חדלות פירעון ושיקום כלכלי, תשע״ח-2018 (סעיף 342ד לחוק החברות).
מה תפקידם של מנגנוני יציאה שנקבעו מראש?
מנגנוני יציאה בהסכם המייסדים מאפשרים היפרדות לפי כללים שהוסכמו מראש, ועשויים לצמצם את הצורך בפנייה לערכאות.
עריכת הסכם מייסדים או הסכם שותפות מבעוד מועד היא כלי חשוב לצמצום סכסוכי שותפים. עם זאת, בית המשפט העליון קבע כי הוראות תקנון והסכמים בין בעלי מניות שקדמו לקיפוח אינם יכולים להצר את סמכות בית המשפט להסיר קיפוח לפי סעיף 191 לחוק החברות (עניין קרדוש).
מנגנוני יציאה שכיחים כוללים:
- זכות סירוב ראשונה: חובה להציע את המניות תחילה לשותף קיים בטרם מכירתן לצד שלישי.
- זכות הצטרפות למכירה: זכות לבעל מניות מיעוט להצטרף למכירת מניות של בעל הרוב לצד שלישי באותם התנאים.
- חובת הצטרפות למכירה: זכות לבעל הרוב לחייב את המיעוט למכור את מניותיו בעסקת מכירה של החברה כולה.
מה לעשות עכשיו
מה כדאי לעשות עכשיו
בחינת הסכם השותפות או תקנון החברה
בדקו אם קיימים מנגנוני יציאה מוסכמים, זכות סירוב ראשונה או מנגנון התמחרות.
הזמנת הערכת שווי מקצועית לעסק
פנו למעריך שווי (רואה חשבון או כלכלן) לצורך גיבוש בסיס כספי עובדתי למשא ומתן.
ניהול משא ומתן להסכם היפרדות מוסכם
גבשו טיוטת הסכם פירוק שותפות המסדירה חלוקת נכסים, חובות ואי-תחרות, לפני פנייה לבית המשפט.
שאלות שחוזרות
שאלות נפוצות
האם שותף רשאי למשוך כספים מחשבון העסק עקב סכסוך שותפים?
משיכה חד-צדדית של כספים עלולה להפר את חובותיו של השותף. בשותפות, חובתם של השותפים היא לנהל את עסקי השותפות לתועלת המשותפת ולהיות ישרים ונאמנים איש כלפי רעהו (סעיף 29 לפקודת השותפויות). בחברה, בית המשפט העליון אישר קביעה כי משיכת כספים חד-צדדית בידי בעל השליטה עלתה כדי קיפוח של בעל מניות המיעוט (עניין יותר סוכנות לביטוח). במקרים מתאימים ניתן לבקש מבית המשפט גם סעדים זמניים.
מה עושים אם שותף מקים עסק מתחרה מאחורי הגב?
בשותפות, שותף המקיים בלי הסכמת השותפים עסק הדומה במהותו לעסק השותפות ומתחרה בו, חייב לתת לשותפות דין וחשבון על כל הרווחים שעשה באותו עסק ולשלמם לשותפות (סעיף 39 לפקודת השותפויות). בחברה, נושא משרה (למשל דירקטור או מנהל) חב חובת אמונים לחברה, ובכלל זה עליו להימנע מכל פעולה שיש בה תחרות עם עסקי החברה (סעיף 254(א)(2) לחוק החברות). במקרים מתאימים ניתן לבקש צו מניעה.
כמה זמן אורך הליך פירוק שותפות בבית המשפט במקרה של סכסוך?
משך ההליך תלוי במורכבות הנכסים, בהערכות השווי ובמחלוקות בין הצדדים, ולעיתים הוא ממושך. לכן כדאי לשקול הסדר היפרדות מוסכם, בין היתר באמצעות גישור או בוררות.
מה קורה לחובות העסק מול הבנקים והספקים בעת פירוק השותפות?
לפי סעיף 20 לפקודת השותפויות, כל שותף חב, יחד עם שאר השותפים ולחוד, בכל החיובים שהשותפות חבה בהם בהיותו שותף. לפי סעיף 27 לפקודה, שותף הפורש משותפות אינו חדל בשל כך להיות חב בחיוביה שנוצרו לפני פרישתו, אלא בהסכם מפורש או משתמע בינו לבין הנושים והשותפות בהרכבה החדש. לכן הסכם פנימי בין השותפים לבדו אינו פוטר שותף כלפי הנושים.
מקורות
- פקודת השותפויות [נוסח חדש], תשל״ה-1975: סעיפים 20, 27, 29, 39, 41, 45, 47
- חוק החברות, תשנ״ט-1999: סעיפים 191, 254, 342ד, 342ו
- חוק חדלות פירעון ושיקום כלכלי, תשע״ח-2018
- ע״א 4588/19 קרדוש-סאלם נ׳ חברת קרדוש ושות׳ בע״מ, בית המשפט העליון, 20.04.2021
- ע״א 4179/17 יותר סוכנות לביטוח (1989) בע״מ נ׳ רובין, בית המשפט העליון, 06.12.2018